Las Garantías en el Derecho Mercantil: problemática actual

ÍNDICE DE AUTORES

Coordinación: Cristina Marqués Mosquera,  Blanca de la Cámara Entrena 

Comité Asesor: Josefina Boquera Matarredonda; Amanda Cohen Benchetrit; José Miguel Embid Irujo; Francisco José León Sanz; Andrés Recalde Castells

Autores (por orden de aparición) 

Francisco González Castilla

Luis Hernando Cebriá

Jesús Lleonart Castro

Ana Berrocal Lanzarot

Rafael Marimón Durá

Jaime Alcalde Silva

Miguel Martínez Muñoz

Fernando de la Cámara García

Juan Madridejos Velasco

Luis Alberto Álvarez Moreno

Eduardo Hijas Cid

Emilio González Bou

Tomás Viña Almunia

Jaume Martí Cutillas

Teresa Rodríguez de las Heras Ballel

Encarnación Cordero Lobato

Ricardo Cabanas Trejo

Víctor J. Asensio Borrellas

Juan Enrique Costa Ninot

Pablo Girgado Perandones

M.ª del Carmen González Carrasco

Nuria Fachal Noguer

Ignacio Sancho Gargallo

Diego Marín-Barneuvo Fabo

Desde distintas perspectivas, y a lo largo de casi mil páginas, sus veintitrés capítulos abordan cuestiones y problemas que plantean las garantías en el Derecho en el momento actual. El contenido temático se distribuye en cinco partes: El Derecho de propiedad como garantía, las garantías personales, las garantías reales, las garantías prestadas por entidades financieras y aseguradoras y, finalmente, las garantías en la legislación concursal y tributaria.

El Derecho de propiedad como garantía

La primera parte, “Derecho de propiedad como garantía”, está compuesta por tres artículos en los que se abordan figuras como el leasing, la fiducia cum creditore y las diferentes cuestiones que plantean la venta y la opción de compra en garantía. En el caso del leasing, un contrato polémico y muy litigioso en la práctica, el propósito del trabajo de Francisco González Castilla, catedrático de Derecho Mercantil de la Universidad de Valencia, es determinar el contenido efectivo de la propiedad de la financiera y los límites que deben derivarse de su función de garantía partiendo de la lógica interna de los propios pactos contractuales. En cuanto a la fiducia cum creditore, el artículo escrito por Luis Hernando Cebriá, profesor titular de la misma universidad, destaca las limitaciones del Derecho contractual para dar cabida a esta figura, y, más aún, a la llamada venta en garantía. El profesor Hernando Cebriá aboga por mantener la causa fiduciae fuera de este marco, sobre la base del deber de lealtad y la transmisión del dominio como elementos centrales del constructo jurídico. En el capítulo “La opción de compra en garantía y sus pactos asociados”, el notario Jesús Lleonart Castro analiza la viabilidad de acudir a la opción de compra sobre inmuebles del deudor con finalidad de garantía, su funcionamiento, naturaleza jurídica y relación con la prohibición del pacto comisorio. 

Garantías personales 

La segunda parte, “Las garantías personales”, está compuesta por cuatro capítulos en los que se analizan este tipo de garantías partiendo de la fianza y su problemática actual para ahondar en diversas figuras muy utilizadas en el tráfico mercantil, como las garantías a primer requerimiento, las cartas de patrocinio o las conocidas como ‘garantías negativas'. Ana Isabel Berrocal, profesora de Derecho Mercantil en la Universidad Complutense de Madrid, analiza precisamente algunas consideraciones del régimen jurídico de la fianza mercantil, entre otras las consecuencias del pago realizado por el fiador y el ejercicio de las acciones de reembolso y subrogación. Rafael Marimón Durá, catedrático de Derecho Mercantil en la Universidad de Valencia, se detiene en la garantía independiente o a primer requerimiento y analiza, entre otros aspectos, las analogías y diferencias que presenta con otros contratos, como la fianza, el seguro de caución o el crédito documentario. Por su parte, Jaime Alcalde Silva, profesor asociado de Derecho Privado en Pontificia Universidad Católica de Chile, ofrece una configuración general sobre las características de las cartas de patrocinio y la función que desempeñan como garantía ejecutoria para permitir su ejecutoriedad fundamentalmente referenciada al derecho español. La segunda parte se cierra con el artículo “Las garantías negativas en el Derecho español”, del profesor de Derecho Mercantil en la Universidad Pontificia Comillas de Madrid Miguel Martínez Muñoz. El texto presenta las principales estipulaciones que constituyen garantías negativas, su función y los problemas a los que se enfrentan los acreedores en este contexto, fruto de la posible calificación como administradores de hecho.

Garantías reales 

“Las garantías reales” es el título general de la tercera parte, la más extensa de la Monografía. En ella se analizan diversas cuestiones relacionadas con esta tipología, entre otras: las posibilidades de ejecución alternativas de garantías reales y el pacto comisorio, por la catedrática de Derecho Civil Universidad de Castilla-La Mancha, Encarnación Cordero Lobato. Junto a ella, otros once autores, Fernando de la Cámara García, Juan Madridejos Velasco, Luis Alberto Álvarez Moreno, Eduardo Hijas Cid, Emilio González Bou, Tomas Viña Almunia, Jaume Martí Miravalls, Daniel Prades Cutillas, Teresa Rodríguez de las Heras Ballel, Ricardo Cabanas Trejo y Víctor Asensio Borrellas se detienen en tipos específicos de prenda con una reflexión sobre las particularidades que plantea cada una de ellas (la prenda sobre créditos futuros, sobre saldos de derechos bancarios, de acciones, etc.), además de profundizar en el derecho de anticresis, la modernización de las garantías mobiliarias que preconiza la Ley Modelo de Naciones Unidas o cómo la misma podría encajar en nuestro ordenamiento jurídico. 

Garantías prestadas por entidades financieras y aseguradoras 

Los capítulos XVIII, XIX y XX se refieren a las garantías prestadas por las entidades financieras y aseguradoras en la contratación mercantil, tanto avales, como seguros de caución y seguros de crédito. Con respecto a los avales bancarios, el notario de Gáldar, Juan Enrique Costa, no solo se detiene en estas figuras, sino también en la de las contragarantías, que tratan de cubrir al banco avalista frente al incumplimiento del deudor y consecuente ejecución del aval. Por su parte, Pablo Ricardo Girgado Perandones, profesor de Derecho Mercantil en la Universidad Rovira i Virgili, profundiza en los seguros de caución y de crédito, y, finalmente, María del Carmen González Carrasco, catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Castilla-La Mancha, aborda con carácter específico las garantías de devolución de las entregas a cuenta del precio en las viviendas en construcción y las contragarantías que prestan, a su vez, los beneficiarios de las garantías bancarias. 

Garantías en la legislación concursal y tributaria 

Por último, “Las garantías en la legislación concursal y tributaria” pone el foco en la problemática que plantean las garantías en el concurso de acreedores y, en concreto, en el funcionamiento de la rescisión concursal de las mismas, así como en la tributación tanto de las garantías civiles como mercantiles, analizando los distintos supuestos. Los tres expertos que abordan estos temas en los tres últimos capítulos de la Monografía son: Nuria Fachal Noguer, magistrada especialista del CGPJ en asuntos propios de lo Mercantil; Ignacio Sancho Gargallo, magistrado de la Sala Primera del Tribunal Supremo, y Diego Marín-Barnuevo Fabo, catedrático de Derecho Financiero y Tributario, de la Universidad Autónoma de Madrid, y Of counsel en Pérez-Llorca. 

ÍNDICE SISTEMÁTICO DE LA OBRA

PRESENTACIÓN. Cristina Marqués Mosquera

PARTE I: EL DERECHO DE PROPIEDAD COMO GARANTÍA / PART I: THE RIGHT TO PROPERTY AS A GUARANTEE

CAPÍTULO I. Fundamento y consecuencias de la configuración del derecho de propiedad como garantía en el contrato de leasing / Bases and consequences of the configuration of the property right as a guarantee in the leasing contract.

Francisco González Castilla

CAPÍTULO II. La fiducia cum creditore versus la venta en garantía / The fiducia cum creditore versus the transfer of the legal ownership as collateral

Luis Hernando Cebriá

CAPÍTULO III. La opción de compra en garantía y sus pactos asociados / The option to purchase as a guarantee and its associated covenants

Jesús Lleonart Castro

PARTE II: LAS GARANTÍAS PERSONALES / PART II: PERSONAL GUARANTEES

CAPÍTULO IV. La fianza mercantil: características, utilidad y problemática / The commercial surety: characteristics, usefulness and problems

Ana Berrocal Lanzarot

CAPÍTULO V. La garantía independiente o a primer requerimiento / The independent or first-demand guarantee

Rafael Marimón Durá

CAPÍTULO VI. Las cartas de patrocinio como garantías personales atípicas y sus diferencias con el crédito documentario / Letters of sponsorship as atypical personal guarantees and their differences from documentary credits

Jaime Alcalde Silva

CAPÍTULO VII. Las garantías negativas en el Derecho español / Negative securities in spanish law

Miguel Martínez Muñoz

PARTE III: LAS GARANTÍAS REALES / PART III: REAL GUARANTEES

CAPÍTULO VIII. La hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento / Chattel mortgage and non-dispossessory pledge

Fernando de la Cámara García

CAPÍTULO IX. La prenda de derechos de crédito y la cesión de créditos en garantía. La prenda sobre créditos futuros / The pledging of credit rights and the credit assignments in warranty. The pledge of future credit rights

Juan Madridejos Velasco y Luis Alberto Álvarez Moreno

CAPÍTULO X. Prenda sobre saldos de depósitos bancarios. El contrato de escrow / The bank deposit pledge. The escrow contract

Eduardo Hijas Cid

CAPÍTULO XI. Prenda de acciones, participaciones sociales y valores negociables / The pledges of shares, company interests and negotiable securities

Emilio González Bou y Tomas Viña Almunia

CAPÍTULO XII. Los acuerdos sobre garantías financieras del RD-Ley 5/2005, de 11 marzo / The financial collateral arrangements in the RD-Law 5/2005, of March 11

Jaume Martí Miravalls

CAPÍTULO XIII. El derecho de anticresis: estado actual y perspectivas de adaptación al mercado / Antichresis: current situation and perspectives for market adaptation

Daniel Prades Cutillas

CAPÍTULO XIV. La consolidación de los principios internacionales para un sistema moderno de garantías mobiliarias: la Ley Modelo de Naciones Unidas y otros instrumentos de armonización / The crystallisation of international principles for a modern system of secured transactions: Uncitral model law on secured transactions and other legal harmonization instruments

Teresa Rodríguez de las Heras Ballel

CAPÍTULO XV. Ejecuciones alternativas de garantías reales y pacto comisorio / Alternative enforcements of security rights and “pacto comisorio”

Encarnación Cordero Lobato

CAPÍTULO XVI. La ejecución de la prenda / The enforcement of the pledge

Ricardo Cabanas Trejo

CAPÍTULO XVII. La prenda en Cataluña. Problemas relativos a la ley aplicable y las especialidades jurídicas / The pledge in Catalonia. Problems related to the aplicable law and legal specialities

Víctor J. Asensio Borrellas

PARTE IV: LAS GARANTÍAS PRESTADAS POR ENTIDADES FINANCIERAS Y ASEGURADORAS / PART IV: GUARANTEES PROVIDED BY FINANCIAL AND INSURANCE ENTITIES

CAPÍTULO XVIII. Avales bancarios y contragarantías / Bank guarantees and counter-guarantees

Juan Enrique Costa Ninot

CAPÍTULO XIX. Los seguros de caución y de crédito como instrumentos de garantía en la contratación mercantil / Credit and surety insurances as guarantees instruments in commercial contracts

Pablo Girgado Perandones

CAPÍTULO XX. Las garantías de devolución de las entregas a cuenta del precio en viviendas en construcción / Guarantees for the repayment of sums paid on account of the price of the house under construction

M.ª del Carmen González Carrasco

PARTE V: LAS GARANTÍAS EN LA LEGISLACIÓN CONCURSAL Y TRIBUTARIA / PART V: GUARANTEES IN BANKRUPTCY AND TAX LEGISLATION

CAPÍTULO XXI. Las garantías reales en el concurso de acreedores: cuestiones problemáticas / Security rights in insolvency proceedings: problematic issues

Nuria Fachal Noguer

CAPÍTULO XXII. Rescisión concursal de las garantías / Bankruptcy termination of guarantees

Ignacio Sancho Gargallo

CAPÍTULO XXIII. La tributación de las garantías civiles y mercantiles / Taxation of civil and commercial guarantees

Diego Marín-Barnuevo Fabo