El debilitamiento de la función de garantía del capital social como mecanismo de protección de los acreedores

El presente trabajo pretende realizar un análisis crítico de la función de garantía que tradicionalmente ha sido otorgada al capital social. Por mandato de la Segunda Directiva en materia de sociedades la concepción imperante en los ordenamientos jurídicos europeos es la que atribuye al capital social el carácter de cifra de retención en protección de los acreedores, estableciéndose para la SA el conocido sistema del legal capital o doctrina del capital social. Este sistema se encuentra disciplinado por un riguroso régimen que se materializa a través de una serie de disposiciones normativas que pretenden asegurar que se produzca la correcta integración y retención patrimonial en aras a preservar la adecuada correspondencia entre capital y patrimonio. Ahora bien, como se mostrará en este trabajo, aunque teóricamente las exigencias impuestas en virtud de la Segunda Directiva tienen como finalidad principal la de asegurar una adecuada protección de los acreedores, en multitud de ocasiones estas resultan ser insuficientes para alcanzar una tutela efectiva de los mismos, además de presentar otra serie deficiencias que pueden afectar negativamente a las sociedades. Es por ello que, aparte de analizar si resulta útil mantener el sistema del capital social, se contempla tanto la conveniencia de que este sea sustituido por otros mecanismos alternativos, como las consecuencias asociadas a un sistema sin la doctrina del capital social.

ÍNDICE

Prólogo de Esperanza Gallego Sánchez

Introducción      

PARTE PRIMERA

CAPITULO I. Concepción tradicional del capital social

I. El régimen del capital social en la Segunda Directiva  

II. Funciones del capital social  

CAPITULO II. Principios ordenadores de la función de garantía del capital social y manifestaciones

I. Principio de determinación y unidad  

II. Principio de realidad, efectividad o correspondencia mínima  

III. Principio de estabilidad   

IV. Principio de capital mínimo   

PARTE SEGUNDA

CAPITULO I. La crisis de la función garantista del capital social

I. Consideraciones generales. Estado de la cuestión   

II. Críticas a la imperatividad normativa del régimen del capital   

III. Críticas al principio del capital mínimo   

IV. Críticas relativas al reparto de dividendos   

V. Falta de eficacia. Incumplimiento de su finalidad garantista   

CAPITULO II. Hacia un nuevo enfoque en torno a la concepción del capital social

I. Planteamiento   

II. Circunstancias motivadoras del nuevo enfoque en torno a la concepción del capital social  

CAPITULO III. La protección de los acreedores a través de un sistema que prescinda del régimen del capital social

I. Mecanismos alternativos al régimen del capital social.   

II. Consecuencias de un sistema sin el régimen del capital social  

Bibliografía