Estudios de Derecho de Sociedades

El Derecho de Sociedades de capital constituye una materia de extraordinaria importancia para el desarrollo de la actividad empresarial y destaca, a la vez, con especial relieve, dentro del desempeño profesional del Notariado.

En este libro, en el que intervienen acreditados profesores universitarios y relevantes notarios, se pasa revista a los principales problemas que afectan a la organización y al funcionamiento de las sociedades de capital en nuestros días, con el propósito de ofrecer soluciones idóneas y practicables a los mismos. Por su contenido, este libro resulta especialmente idóneo para todos los profesionales del Derecho, pero también para los de la Economía, así como, en general, para quienes desarrollen su actividad en el ámbito de la empresa.

Índice
Presentación        17
José Miguel Embid Irujo
Ubaldo Nieto Carol
Problemas y perspectivas del Derecho de sociedades de capital en el Ordenamiento Jurídico español
José Miguel Embid Irujo
    I.    INTRODUCCIÓN: EL DERECHO DE SOCIEDADES DE CAPITAL COMO CATEGORÍA JURÍDICA EN CONSTRUCCIÓN        22
    II.    LAS FUENTES DEL DERECHO DE SOCIEDADES DE CAPITAL        25
1.    Premisa        25
2.    El predominio de las fuentes legislativas: la LSC como punto (provisional) de llegada        26
3.    La progresiva acumulación de normas privadas de rango legal en el ámbito societario        28
4.    El relieve del Derecho blando (soft law)        30
    III.    LA TIPOLOGÍA SOCIETARIA EN EL DERECHO DE SOCIEDADES DE CAPITAL        32
1.    Consideraciones generales        32
2.    La cuestión tipológica en el Derecho español        33
A)    Premisa: el conservadurismo legislativo        33
B)    La tipología societaria en la exposición de motivos de la LSC.        34
C)    La renovación tipológica en el ámbito de la sociedad de responsabilidad limitada.        38
a)    Presentación        38
b)    El significado de la sociedad limitada nueva empresa        39
c)    El significado de la sociedad limitada de formación sucesiva        41
D)    Tipología societaria y libertad contractual        43
a)    Presentación        43
b)    El desigual declive de los estatutos según la tipología societaria        44
c)    El relieve de los pactos parasociales como expresión de la libertad contractual        45
    IV.    SIGNIFICADO Y ALCANCE DEL GOBIERNO CORPORATIVO        47
1.    Consideraciones generales        47
2.    La paradójica configuración de los deberes de los administradores        50
3.    Gobierno corporativo y responsabilidad social corporativa        54
    V.    LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES COMO EXPRESIÓN DE UN RENOVADO “DINAMISMO” SOCIETARIO        56
1.    Premisa        56
2.    La ampliación progresiva de las modificaciones estructurales: más allá del Derecho de sociedades        57
3.    Modificaciones estructurales y autonomía de la voluntad        59
4.    Los supuestos simplificados como realidad habitual de las modificaciones estructurales        61
    VI.    EL PROTAGONISMO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL EN LA FORMACIÓN Y EL FUNCIONAMIENTO DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES.        63
1.    Consideraciones introductorias        63
2.    Cuestiones básicas para la ordenación normativa del grupo de sociedades        64
    VII.    CONSIDERACIONES FINALES        67
    VIII.    BIBLIOGRAFÍA        68
Tramitación telemática de sociedades mercantiles
Gonzalo Cano Mora
    I.    INTRODUCCIÓN        73
    II.    SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA 2003        74
    III.    TRAMITACIÓN TELEMÁTICA DE SOCIEDADES LIMITADAS        77
    IV.    REAL DECRETO 13/2010        79
    V.    LEY DE EMPRENDEDORES 2013. SOCIEDADES LIMITADAS INTEGRADAS EN CIRCE        82
1.    Sociedades con Estatutos tipo y con escritura en formato estandarizado        83
2.    Sociedades sin Estatutos tipo        85
    VI.    EXTENSIÓN DE TRAMITACIÓN TELEMÁTICA A OTROS TIPOS SOCIALES O EMPRENDEDORES        87
    VII.    TRÁMITES NECESARIOS PARA LA PUESTA EN MARCHA DE UNA ACTIVIDAD EMPRESARIAL EN ESPAÑA        87
    VIII.    ESQUEMAS DE FUNCIONAMIENTO PRÁCTICO DE LA TRAMITACIÓN TELEMÁTICA DE SOCIEDADES LIMITADAS DESDE LAS NOTARÍAS        89
Los pactos parasociales
Jorge Noval Pato
    I.    Introducción        93
    II.    Los pactos parasociales omnilaterales        94
1.    La eficacia corporativa de los pactos omnilaterales        94
A)    Planteamiento general        94
B)    Estado de la cuestión en la jurisprudencia del Tribunal Supremo        97
a)    Consideraciones generales        97
b)    Análisis de las sentencias de 1987, 1992, 2008 y 2009        97
c)    La sentencia de 3 de noviembre de 2014. Los pactos omnilaterales manifiestamente conocidos        101
d)    La sentencia 25 de febrero de 2016. La impugnación de acuerdos contrarios a los estatutos, pero acordes con un pacto omnilateral        104
C)    La consideración de la infracción del pacto omnilateral como lesión del interés social        108
2.    Límites al contenido de los pactos omnilaterales. El sometimiento a las normas societarias imperativas        109
3.    La aplicación práctica de los pactos omnilaterales        111
4.    La vinculación de los nuevos socios al pacto omnilateral. Licitud de su posible incorporación a prestaciones accesorias        112
    III.    Otras cuestiones de especial interés en relación con los pactos parasociales        117
1.    La participación de la sociedad en el pacto parasocial        117
2.    La ejecución específica de los pactos parasociales de organización        118
3.    La controvertida denuncia ordinaria de los pactos parasociales de duración indeterminada        121
    IV.    Bibliografía        123
Nuevos problemas de la responsabilidad de los administradores: la acción social y la responsabilidad por deudas tras la Ley 31/2014
Benjamín Saldaña Villoldo
    I.    PLANTEAMIENTO        125
    II.    ALGUNAS CUESTIONES SUSCITADAS POR LA REFORMA RESPECTO DE LA ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD        126
1.    Introducción        126
2.    La acción social de responsabilidad y la reclamación del enriquecimiento injusto derivado de la infracción del deber de lealtad        127
3.    La nueva legitimación de la minoría para el ejercicio de la acción social tras la Ley 31/2014        134
4.    La renuncia o transacción por la sociedad sobre la acción social y su incidencia en la nueva legitimación de la minoría        139
    III.    REPERCUSIÓN DEL ART. 241 BIS LSC EN EL SISTEMA DE PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES FRENTE A LOS ADMINISTRADORES SOCIALES        141
1.    Introducción        141
2.    El cambio de paradigma en el régimen de prescripción respecto de la acción social y la acción individual de responsabilidad        143
3.    La cuestión de la aplicación del art. 241 bis LSC a la responsabilidad por deudas de los administradores        147
A)    El plazo único de prescripción de acciones previo a la Ley 31/2014 y su vigencia tras la reforma        147
B)    El tenor literal del precepto y su ubicación sistemática        154
C)    La distinta naturaleza de la responsabilidad por deudas prevista en el art. 367 LSC respecto de la acción social y la acción individual de responsabilidad        157
D)    Estado de la cuestión: resoluciones recientes que plantean la unidad del régimen de prescripción bajo el art. 241 bis LSC y creciente inseguridad jurídica en la materia        159
    IV.    CONCLUSIONES        164
    V.    BIBLIOGRAFÍA        165
La temática de los activos esenciales
Ubaldo Nieto Carol
    I.    CONSIDERACIONES PREVIAS        167
    II.    ANTECEDENTES DE LA DOCTRINA DE LOS ACTIVOS ESENCIALES        170
    III.    SUPUESTO DE HECHO. ÁMBITO DE APLICACIÓN        174
1.    Negocios jurídicos afectados: adquisición, enajenación, aportación a sociedad        174
2.    Ámbito objetivo: activos esenciales        182
A)    El dinero como activo esencial        186
B)    La presunción cuantitativa        187
3.    Aspectos subjetivos        190
A)    Sujetos que intervengan en el negocio jurídico        190
a)    ¿Sólo operaciones entre sociedades?        190
b)    ¿Es aplicable a las Sociedades en liquidación?        196
B)    ¿Quién determina si un activo es esencial?        200
    IV.    REQUISITOS DEL ACUERDO        207
    V.    CONSECUENCIAS DE LA AUSENCIA DEL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL SOBRE EL NEGOCIO JURÍDICO QUE TENGA POR OBJETO UN “ACTIVO ESENCIAL”        209
    VI.    PAPEL DEL NOTARIO Y DEL REGISTRADOR DE ACUERDO CON LA DOCTRINA DE LA DGRN        219
    VII.    BIBLIOGRAFÍA        224
El presidente de la Junta General: algunas reflexiones sobre
su naturaleza y funciones
Mª de Lourdes Ferrando Villalba
    I.    CONSIDERACIONES GENERALES        227
    II.    EL NOMBRAMIENTO O DESIGNACIÓN DEL PRESIDENTE        230
1.    Nombramiento estatutario        231
2.    Nombramiento por disposición legal        233
3.    Nombramiento por los socios        234
    III.    LA NATURALEZA Y LÍMITES DE LAS FUNCIONES Y/O PODERES DEL PRESIDENTE        236
    IV.    LA FIGURA DEL PRESIDENTE EN EL ÁMBITO DEL GOBIERNO CORPORATIVO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL        240
    V.    LAS FUNCIONES DEL PRESIDENTE        241
    VI.    Bibliografía        243
La dispensa de conflicto de interés a los administradores en sociedades cerradas otorgada por la Junta General
Josefina Boquera Matarredona
    I.    Introducción        245
    II.    Órgano competente para otorgar la dispensa de las actuaciones de los administradores en situaciones de conflicto de interés        247
    III.    Las conductas necesariamente dispensables por la Junta General        250
1.    Obtención de una ventaja o remuneración de terceros        250
2.    Transacción con la sociedad cuyo valor sea superior al diez por ciento de los activos sociales        252
3.    Prestación de cualquier clase de asistencia financiera, incluidas garantías de la sociedad a favor del administrador de una sociedad de responsabilidad limitada o cuando se dirija al establecimiento con la sociedad de una relación de servicios u obra        253
4.    Dispensa a los administradores de la obligación de no competir con la sociedad        254
    IV.    Problemas del procedimiento de dispensa        256
1.    Comunicación del administrador de la situación de conflicto de intereses con la sociedad y presentación de su solicitud de dispensa        256
A)    Comunicación del conflicto        257
a)    Sujetos obligados a informar del conflicto        257
b)    Destinatarios de la comunicación        258
c)    Contenido de la comunicación        259
d)    Momento de la comunicación        260
2.    Solicitud de dispensa        261
A)    Presentación de la solicitud        261
B)    Información a los socios sobre la solicitud de dispensa        261
3.    Requisitos formales para la adopción del acuerdo de dispensa        264
A)    Punto del orden del día separado, votación por separado y mayoría exigida        264
B)    Acuerdo que asegure “la inocuidad de la operación autorizada para el patrimonio social” o del que “no quepa esperar daño para la sociedad o el quepa esperar se vea compensado por los beneficios que prevén obtener de la dispensa”        266
C)    Acuerdo sin la participación del socio-administrador en conflicto de interés        268
D)    Acuerdo sin el voto del socio con vínculos especiales con el administrador al que se propone dispensar.        272
4.    Contenido del acuerdo de dispensa        273
    VI.    BIBLIOGRAFíA        277
La administración de sociedades por personas jurídicas como cuestión de Derecho primario y secundario europeo
Paula del Val Talens
    I.    INTRODUCCIÓN        279
    II.    ADMINISTRADOR PERSONA JURÍDICA Y LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO        281
1.    Vertiente objetiva: gestión de sociedades ex artículo 49 TFUE        282
2.    Vertiente subjetiva: sociedades y personas jurídicas ex artículo 54 TFUE        283
3.    Derecho doméstico, administrador persona jurídica y libertad de establecimiento        287
    III.    ADMINISTRADOR PERSONA JURÍDICA Y DERECHO DERIVADO EUROPEO        289
1.    Ámbito subjetivo        290
A)    Persona jurídica        290
B)    Representante permanente        293
a)    Representante y sociedad anónima europea        293
b)    Representante y ámbito del poder de representación        296
2.    Ámbito objetivo: requisitos y restricciones        298
    IV.    EPÍLOGO: ADMINISTRADOR PERSONA JURÍDICA Y COMPETENCIA REGULATORIA        303
    V.    CONCLUSIONES        304
    VI.    BIBLIOGRAFÍA        305
Las modificaciones estructurales ¿respuestas societarias a la crisis?
Rosalía Alfonso Sánchez
    I.    INTRODUCCIÓN        311
    II.    LA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL COMO CAUSA DE LA GENERACIÓN O AGRAVACIÓN DEL ESTADO DE INSOLVENCIA        314
1.    Generación o agravación del estado de insolvencia sin intención defraudatoria ni perjuicio        315
A)    Supuestos enjuiciados        316
B)    Cuestiones a subrayar de los supuestos enjuiciados        326
2.    Generación o agravación del estado de insolvencia con intención defraudatoria        327
A)    Supuestos enjuiciados        328
B)    Cuestiones a subrayar de los supuestos enjuiciados        336
3.    Modificación estructural traslativa y acción rescisoria concursal        336
A)    En general, sobre la posibilidad de impugnar una modificación estructural inscrita        337
B)    Resistencia de las modificaciones estructurales a la acción rescisoria concursal        341
C)    Sobre la posibilidad de que la rescisión afecte parcialmente a la escisión        344
D)    La salvaguarda de los derechos de terceros frente al perjuicio provocado por la escisión        345
4.    Un error común de la administración concursal: la escisión como operación a título gratuito        348
    III.    MODIFICACIONES ESTRUCTURALES COMO SOLUCIÓN MATERIAL DEL CONCURSO        350
1.    Modificaciones estructurales en la fase de convenio        351
A)    Momento de la previsión de la modificación estructural        352
B)    Derecho de oposición a la modificación estructural versus derecho de oposición al convenio        354
C)    Incumplimiento de convenio con modificación estructural        355
2.    Modificaciones estructurales en la fase común        356
A)    Sobre la admisibilidad de las modificaciones estructurales en la fase común        356
B)    Consecuencias de la autorización de modificaciones estructurales traslativas en la fase común        358
C)    El criterio de los Juzgados de lo Mercantil ante las modificaciones estructurales en la fase común        359
3.    Modificaciones estructurales en la fase de liquidación        361
    IV.    MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EXTINTIVAS COMO CAUSA DE CONCLUSIÓN CONCURSO        363
1.    Tendencias en orden a admitir la conclusión del concurso        364
2.    Decisiones de la práctica judicial. Grupos de casos        366
3.    La tesis de la conclusión del concurso por superación del estado de insolvencia        368
4.    La tesis de la personalidad jurídica residual de la sociedad concursada extinguida        370
    V.    A MODO DE CONCLUSIÓN: MODIFICACIONES ESTRUCTURALES COMO ALTERNATIVA AL CONCURSO DE ACREEDORES        373
    VI.    BIBLIOGRAFÍA        375
Derecho de separación y reparto de dividendos: una revisión crítica del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital
Luis Hernando Cebriá
    I.    INTRODUCCIÓN        381
1.    Consideraciones previas        381
2.    Breve referencia a las perspectivas del Derecho comparado de sociedades        383
    II.    LA CODIFICACIÓN DEL DERECHO DE SEPARACIÓN POR LA FALTA DE REPARTO DE DIVIDENDOS        389
1.    Antecedentes de proyectos legislativos en el Derecho español y en el Derecho europeo        389
2.    El artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital en su redacción original        392
3.    La intermitente vigencia del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital        395
4.    Las propuestas de reforma del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital        397
5.    La Ley 11/2018 como lugar de arribada del artículo 348 bis        404
6.    La reforma legislativa del artículo 348.bis. Conclusión provisional        413
    III.    LA FALTA DE REPARTO DE DIVIDENDOS Y EL ABUSO DE LA MAYORÍA        418
    IV.    LÍMITES DE LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS: LA DECLARACIÓN DE INEFICACIA DE LA APLICACIÓN DEL RESULTADO A RESERVAS VOLUNTARIAS        426
    V.    UNA PROPUESTA DE LEGE FERENDA: HACIA UNA ACCIÓN POR PERJUICIO ILEGÍTIMO DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS DEL SOCIO        429
    VI.    CONSIDERACIONES FINALES        436
    VI.    BIBLIOGRAFÍA        438
El procedimiento simplificado de absorción de sociedades altamente participadas
Vanessa Martí Moya
    I.    INTRODUCCIÓN        443
1.    Aproximación general a los intereses en conflicto        445
    II.    FUSIÓN POR ABSORCIÓN DE SOCIEDAD ÍNTEGRAMENTE PARTICIPADA        447
1.    Supuestos asimilados a la absorción de sociedades íntegramente participadas        452
    III.    FUSIÓN POR ABSORCIÓN DE SOCIEDAD PARTICIPADA AL NOVENTA POR CIENTO        454
1.    Supresión del acuerdo de la junta de la sociedad absorbente        457
    IV.    OPERACIÓN ASIMILADA A LA FUSIÓN        460
1.    Origen de la norma. La fusión de sociedad íntegramente participada y la cesión global de activo y pasivo        460
    V.    BIBLIOGRAFÍA        463
Fusión apalancada: Aspectos notariales y registrales
Miguel Gimeno Ribes
    I.    INTRODUCCIÓN        465
    II.    ASPECTOS GENERALES DEL RÉGIMEN JURÍDICO        472
1.    Supuesto de hecho        472
2.    Obligaciones informativas        482
3.    El informe de experto independiente en particular        487
    III.    ASPECTOS NOTARIALES        491
1.    La elevación a público como control formal        491
2.    La relevancia del contenido del informe de experto independiente        492
3.    La impugnación del acuerdo elevado a público y no inscrito        494
    IV.    ASPECTOS REGISTRALES        496
1.    El control de la inscripción registral        497
2.    La nulidad de la fusión inscrita        497
3.    El ejercicio de la acción indemnizatoria como alternativa        498
    V.    CONSIDERACIONES FINALES        500
    VI.    BIBLIOGRAFÍA        500
El Notario ante el Derecho de Sociedades
Víctor M. Garrido de Palma
    I.    PANORAMA DESDE EL PUENTE. Actividad común con el fin de repartir beneficios        507
1.    Introducción        507
2.    El Derecho de Sociedades        508
3.    La elección del tipo social        508
    II.    LA CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: Antes de la escritura pública, al otorgarse y con la inscripción registral. El artículo 20 LSC        511
    III.    ESCRITURA PÚBLICA Y ESTATUTOS: Aspectos destacables        516
1.    Introducción. Pactos contractuales; corporativos; iniciales organizativos; pactos parasociales        516
    IV.    EL OBJETO SOCIAL, determinando las actividades que lo integran (art. 23.b). La SLNE así como el RD-ley regulador de los estatutos tipo tienen régimen peculiar        519
    V.    LA ACCIÓN. LA PARTICIPACIÓN SOCIAL        528
1.    Introducción        528
2.    El régimen estatutario relativo a la transmisión de acciones y de participaciones        529
3.    Particularidades de las sociedades profesionales        537
    VI.    EL GOBIERNO CORPORATIVO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL        537
1.    Introducción        537
    VII.    LOS GRUPOS DE SOCIEDADES (“la unidad en la pluralidad”)        543
1.    Introducción        543
    VIII.    APUNTE BIBLIOGRÁFICO        555